תמחור של Cost+13% בגין מתן שירותי מו"פ לחברה זרה – ויישום הסדר השתתפות (Cost Sharing Agreement) בין חברות בעלות קניין רוחני
רקע
רשות המסים פרסמה שתי החלטות מיסוי העוסקות בפעילות מחקר ופיתוח ובקניין רוחני בקבוצות רב-לאומיות. החלטת מיסוי 5007/26 עוסקת בתמחור שירותי מחקר ופיתוח בסיכון מוגבל שמספקת חברה ישראלית לחברה זרה, החלטת מיסוי 7216/26 עוסקת בהסדר שיתוף עלויות פיתוח והטבות צפויות בין חברה ישראלית לחברה אמריקנית, שלכל אחת מהן קניין רוחני.
ההחלטות מתייחסות לשני מודלים עסקיים שונים: מתן שירותי פיתוח תמורת כיסוי עלויות בתוספת רווח, לעומת השתתפות בעלויות הפיתוח ובזכויות הכלכליות הנובעות ממנו.
תמחור שירותי מחקר ופיתוח בסיכון מוגבל בשיעור של Cost+13% – החלטת מיסוי 5007/26
העובדות המרכזיות
בהחלטה נדון מקרה של חברה ישראלית המספקת שירותי מחקר ופיתוח בסיכון מוגבל לחברת האם הזרה, העומדת בראש קבוצה רב-לאומית שמחזור הכנסותיה השנתי עולה על 10 מיליארד דולר ארה״ב.
החברה הישראלית פועלת כקבלן משנה ומשתתפת בפיתוח הקניין הרוחני של החברה הזרה, בתמורה לכיסוי הוצאותיה התפעוליות בתוספת מרווח (Cost Plus).
החברה הזרה מחזיקה במלוא הזכויות בקניין הרוחני, שולטת בסיכוני המחקר והפיתוח ומממנת את פעילות החברה הישראלית. ההחלטות האסטרטגיות מתקבלות בידי ההנהלה הבכירה בחו״ל.
החברה הישראלית מעסיקה, בין היתר, עובדי מו"פ בדרג ביניים וזוטר, עובדים בדרג טכני בכיר ומנהלים (שאינם חברי ההנהלה הבכירה) ומשתתפת בפיתוח מוצרי הליבה, אך אינה מפתחת אותם באופן בלעדי.
החלטת המיסוי
רשות המסים אישרה, על בסיס הצהרות החברה הישראלית, את בחינת מחיר העסקה בגין שירותי המחקר והפיתוח כעומד בתנאי "מחיר שוק" בהתאם לכללי מחירי העברה (עקרון אורך הזרוע), באמצעות שיטת השוואת שיעור הרווחיות (TNMM), תוך שימוש במדד תוספת רווח על העלויות (MTC).
במסגרת זו, אושרו שיטת חישוב ההכנסה וגובה המרווח שנקבעו בהסכם כעומדים במחיר שוק, ונקבע מרווח בשיעור של 13% על העלויות (Cost+13%).
לצורך קביעת טווח הרווחיות נבחנו מאפייני הפעילות, ובהם תחום הפעילות, הסביבה הכלכלית, התחרותיות בענף וגודל ומורכבות פעילות המחקר והפיתוח.
החלטת מיסוי 7216/26 – הסדר שיתוף עלויות פיתוח וקניין רוחני
העובדות המרכזיות
בהחלטה נדון מקרה של חברה ישראלית העוסקת בפיתוח, בשיווק ובהפצת מוצרים ושירותים טכנולוגיים, ובבעלותה הקניין הרוחני הקשור לפעילותה. לאחר רכישתה בידי חברה אמריקנית, התקשרו החברות בהסדר שיתוף עלויות (Cost Sharing Agreement – CSA), שנועד להקנות להן יתרון כלכלי הדדי באמצעות פעילות פיתוח ומכירה משותפת.
ההסדר מבחין בין הקניין הרוחני ההיסטורי של כל חברה לבין הקניין הרוחני החדש שיפותח או יירכש בעתיד.
הקניין הרוחני ההיסטורי נשאר בבעלות החברה שהחזיקה בו, תוך הענקת רישיונות שימוש הדדיים ותשלום תמלוגים.
ביחס לקניין הרוחני החדש, החברות משתתפות בעלויות הפיתוח ובזכויות הכלכליות בהתאם לחלוקה לטריטוריות. הוצאות הפיתוח המשותפות (IDC) מתחלקות בהתאם להטבות הצפויות לכל חברה (RAB), על בסיס ההכנסות הצפויות מהטריטוריות שהוקצו לה, ושיעורי ההשתתפות מתעדכנים מדי שנה.
החלטת המיסוי
רשות המסים אישרה את אפיון העסקה כהסדר שיתוף עלויות ואת מנגנון חלוקת העלויות בהתאם לסעיף 85א לפקודת מס הכנסה ולקווי ההנחיה של ה-OECD. עם זאת, הובהר במפורש כי האישור אינו כולל את תמחור התשלומים, התקבולים והרווחים בין החברות, ואף אינו קובע את אופן תמחור מנגנון חלוקת העלויות.
בנוסף, אושר כי הכניסה להסדר לא תהווה שינוי מודל עסקי המייצר אירוע מס רווח הון בידי החברה הישראלית, בכפוף למגבלות ולתנאים שנקבעו בהחלטה.
לעניין התשלומים בין החברות, נקבע כי התשלומים בגין הקניין הרוחני ההיסטורי יסווגו כתמלוגים לצורכי הדין הישראלי ואמנת המס בין ישראל לארה״ב, והוסדר אופן ניכוי המס במקור בגינם. לעומתם, תשלומי ההשתתפות בהוצאות פיתוח הקניין הרוחני החדש (IDC) לא יהיו חייבים בניכוי מס במקור.
כן אושר מנגנון לשילוב קניין רוחני נוסף בהסדר בעקבות רכישת חברות או קניין רוחני. לצד זאת, הוגדרו אירועים המהווים הפרה מהותית של ההסדר, ובהם שינוי הטריטוריות, מכירת קניין רוחני הנכלל בהסדר והכנסת משתתף חדש. גם שילוב טכנולוגיה חדשה באופן שעלול לפגוע מהותית בהסדר ולבטא זניחה של הפעילות שעליה הוא מבוסס נכלל באירועים אלה.
משמעות מעשית של החלטות המיסוי החדשות
ביחס למרכזי פיתוח בישראל, החלטת מיסוי 5007/26 מספקת דוגמה לאישור תגמול המבוסס על עלויות בתוספת מרווח, בנסיבות שבהן הזכויות בקניין הרוחני והשליטה בסיכונים מיוחסות לחברה הזרה.
ביחס לחברות ישראליות בעלות קניין רוחני, החלטת מיסוי 7216/26 מדגימה אפשרות להסדרת שיתוף עלויות וזכויות בתוך קבוצה רב-לאומית, ללא אירוע רווח הון מעצם הכניסה להסדר, בכפוף לנסיבות ולתנאים שאושרו. רשות המסים הדגישה כי אין לראות בהחלטה אישור עקרוני להסדרי CSA אחרים שלא הוצגו ונבחנו באופן ספציפי.
בהתאם, חברות השוקלות להסדיר או לשנות את פעילות הפיתוח והקניין הרוחני שלהן בתוך קבוצה רב-לאומית נדרשות לבחון לא רק את גובה התשלומים, אלא גם את חלוקת התפקידים, הסיכונים והזכויות, את השלכות המס של השינוי ואת חובות ניכוי המס במקור. במקרים המתאימים, ניתן לשקול פנייה מקדמית לרשות המסים לקבלת ודאות ביחס למבנה ההתקשרות ולהשלכותיו.
למשרדנו ניסיון רב בליווי חברות טכנולוגיות וחברות רב-לאומיות בהליכי שומה ובערעורים על שומות וכן בייעוץ שוטף בעניינים הנוגעים לחוק לעידוד השקעות הון. נשמח לסייע בכל עניין הנוגע ליישום הנחיות חדשות אלה.
ויישום הסדר השתתפות (Cost Sharing Agreement) בין חברות בעלות קניין רוחני
פרסום זה מוגש כשירות כללי ללקוחות המשרד וידידיו ואינו תחליף לעצה משפטית פרטנית. איננו ממליצים לפעול על פי המידע המובא לעיל ללא קבלת עצה משפטית מגורמים מוסמכים, בהסתמך על העובדות והנסיבות הספציפיות של כל מקרה.
