נכתב על ידי עו״ד רואי קידר והמתמחה איתי פלור
ה-SEC תחת "מתקפה" משפטית: שחקני שוק ותובעים כלליים ב-18 מדינות טוענים כי פעלה ללא סמכות
בחודש אוגוסט 2024 קיבלה פלטפורמת המסחר Crypto.com התראה מרשות ניירות הערך האמריקאית (ה-SEC) ולפיה היא שוקלת לפתוח נגדה בהליכי אכיפה לאור עמדתה כי Native Tokens (קרי מטבעות קריפטוגרפים שהונפקו על גבי רשת בלוקצ'יין ונועדו להגשים תכלית מוגדרת בקשר עם אותה רשת) הנסחרים במסגרתה, דוגמת SOL ו-BNB, הם חוזי השקעה המהווים ניירות ערך, וכי הפלטפורמה פעלה ללא רישום תוך הפרת חוק ניירות ערך האמריקאי.
בתגובה להתראה, בחודש אוקטובר 2024 הודיעה החברה כי הגישה בקשה לצו מניעה נגד ה-SEC ונציביה במטרה למנוע את הליכי האכיפה, כאשר נטען בין היתר כי הרשות פעלה ללא סמכות חוקית וקבעה כללי מדיניות בתחום המטבעות הקריפטוגרפים מבלי לכתוב ולפרסם אותם כמתחייב.
ההליך המשפטי מצטרף לתביעה דומה מחודש יולי 2024 שמערערת על גישתה כלפי NFT, שלפיה אלו עשויים להיחשב כחוזי השקעה, ולתביעה שהוגשה בחודש נובמבר 2024 בידי תובעים כלליים של 18 מדינות, ביניהן טקסס ופלורידה, שבה נטען כי עמדת ה-SEC, אשר בפועל קובעת כי מסחר בנכסים דיגיטליים באשר הם בשוק המשני מהווה חוזה השקעה וכפופה לדיני ניירות ערך, מהווה חריגה מסמכות אשר שוללת את סמכות ההסדרה המדינתית שלהן ומסבה להן ולתחום הנכסים הדיגיטליים בכללותו נזקים כלכליים כבדים.
עם היוודע תוצאות הבחירות לנשיאות, ראש ה-SEC ונציב בכיר בה הודיעו על סיום תפקידם
לאחר פרסום תוצאות הבחירות לנשיאות בארה"ב, שנערכו ב-6 לנובמבר ובהן נבחר הנשיא דונלד טראמפ, הודיע ראש ה-SEC, גארי גנסלר, על עזיבת תפקידו עם השבעת הנשיא הנבחר ב-20 לינואר 2025, כאשר יחד עמו יעזוב גם נציב בכיר מטעם המפלגה הדמוקרטית. ראש הסוכנות הביע באופן עקבי עמדה הרואה במרביתם המוחלט של המטבעות הקריפטוגרפים כניירות ערך, ובתקופת כהונתו חלה עלייה משמעותית במספר הליכי האכיפה שיזמה הסוכנות במרחב הקריפטו.
עזיבת הבכירים תאפשר לנשיא הנבחר טראמפ, אשר הביע עמדות אוהדות כלפי תחום הקריפטו, למנות מחליף מייד עם השבעתו, כאשר לאחרונה הודיע על בחירתו באיש העסקים פול אטקינס, הידוע בעמדותיו האוהדות כלפי תחום הקריפטו, כמחליפו של גנסלר, ויש להניח כי אנחנו צפויים לראות שינויים משמעותיים לחיוב ביחסה של הסוכנות לנושא הנכסים הדיגיטליים.
Mango Markets מתפשרת עם ה-SEC לאחר שהואשמה בהצעה אסורה של מטבעות עבור פרוטוקול DAO
בחודש ספטמבר 2024 הודיעה ה-SEC כי הגיעה להסדר פשרה עם פלטפורמת המסחר Mango Markets, שפעלה בצורה של ארגון מבוזר אוטונומי (DAO), בגין הצעה אסורה של המטבע הקריפטוגרפי MNGO, אשר נועד להעניק לרוכשים שליטה בפרוטוקול שלה, שנעשתה ללא רישום ובניגוד לחוק. הרשות הבהירה כי גם תאגידים שפועלים כ-DAO עשויים להיות כפופים לדיני ניירות ערך ככל שהציעו לציבור מטבעות המסווגים כחוזי השקעה. בנוסף, על הפלטפורמה הוטל קנס בגובה 700,000 דולר בנוסף לחובה להשמיד את שארית המטבעות שברשותה ולדרוש מפלטפורמות מסחר למנוע את המסחר במטבע.
בית המשפט בקליפורניה קובע כי ארגון DAO ומשקיעים בו כפופים לדיני ניירות ערך
בחודש דצמבר 2023 הוגשה תביעה ייצוגית כנגד מספר חברים בארגון ה-DAO Lido, אשר מציע למשתמשיו שירותי Staking-וולידציה של העברות שנעשו על גבי רשת הבלוקצ'יין Etheruem, ומנוהל באמצעות המטבע הקריפטוגרפי LDO. בתביעה, אשר כוונה כנגד Lido וכנגד מספר מחזיקים מרכזיים ב-LDO, נטען כי המטבע מהווה נייר ערך אשר הוצע לציבור ללא רישום, וכי נגרמו הפסדים למשקיעים בו.
בחודש נובמבר 2024 דחה בית המשפט בקשה לדחיית התביעה על הסף אשר הוגשה בידי החברה והמשקיעים העיקריים בה. בהמשך לעמדת ה-SEC, בית המשפט קבע עקרונית כי ארגון DAO יכול להיראות כשותפות כללית, וכי השותפים המרכזיים בה עשויים לחוב באחריות משפטית על הפרת החובות שחלות על השותפות.
על אף שהחלטת בית המשפט ניתנה במסגרת הליך ביניים והתביעה טרם הוכרעה סופית, עשויות להיות לה השלכות משמעותיות על ארגוני DAO ומחזיקים מרכזיים במטבעות קריפטוגרפים המקנים שליטה בהם, אשר יהיו מנועים מטענה לחסינות משפטית מהחובות הקבועות בדיני ניירות ערך מכוח מבנה ה-DAO.
בית המשפט לערעורים ביטל את הסנקציות שהטיל OFAC על Tornado Cash
ביום 26.11.2024 ניתן פסק דינו של בית המשפט לערעורים על החלטת בית המשפט לאפשר למחלקת הנכסים הזרים במשרד האוצר האמריקאי (OFAC) להטיל סנקציות על פלטפורמת Tornado Cash מכוח סמכותה החוקית להטיל סנקציות על "נכסים" (Property) של אדם או ישות זרים. OFAC כללה בהגדרה זו גם את החוזים החכמים עליהם מבוססת הפלטפורמה ואסרה על השימוש בהם.
החוזים החכמים אפשרו למשתמשים לצרוך שירותי Crypto-Mixing במטבעות קריפטוגרפים, קרי להפקיד מטבעות שמקורם בארנק שלהם במאגר מטבעות המשותף למשתמשים נוספים, ולקבל תמורתם מטבעות בשווי והיקף דומה שמקורם בארנק של משתמש אחר, באופן שאפשר להקשות על המעקב אחר המקור והיעד המקורי של המטבעות ושומר על הפרטיות שלהם. OFAC ביססה את הסנקציות על טענתה כי גורמים פליליים עשו שימוש בשירותים כדי להלבין את ההכנסות שהתקבלו מהפעילות ולהקשות על הזיהוי שלהן.
בית המשפט לערעורים קיבל את הערעור וביטל את הסנקציות לאור קביעתו כי OFAC חרגה מסמכותה החוקית מאחר והחוזים החכמים אינם מהווים "נכס" שעליו ניתן להטיל סנקציות. בהחלטתו, הוא התבסס על כך שמאפייני הבעלות והשליטה אשר מתחייבים ביחס לנכס אינם מתקיימים בחוזים החכמים שכן אלו פועלים באופן מבוזר והפלטפורמה אינה יכולה להעביר אותם, לשנותם או למנוע מאחרים להשתמש בהם.
ה-SEC מגישה כתב אישום נגד DRW Cumberland
בחודש אוקטובר 2024 הגישה ה-SEC כתב אישום כנגד DRW Cumberland, אשר פועלת כ-Market Maker (קרי – מבצעת מסחר עצמי במטבעות קריפטוגרפים ומפיקה רווחים על הפרשי המסחר) בשל טענתה כי החברה פעלה ללא רישום כסוחרת בניירות ערך (Securities Dealer) כנדרש בחוק. במסגרת בירור התביעה, תידרש ה-SEC להוכיח כי המטבעות הקריפטוגרפים בהם סחרה החברה מהווים חוזי השקעה הכפופים לדיני ניירות ערך, וכי ראוי מהותית להחיל עליה חובות כסוחרת בניירות ערך, שתכליתן הגנה על משקיעים, על אף שאין מחלוקת על כך שהחברה לא סחרה במטבעות עבור משקיעים אחרים אלא עבור עצמה בלבד.
התביעה, המכוונת כלפי שחקן מרכזי בשוק ה-Market Making וכוללת שאלות תקדימיות ועקרוניות, מציבה בפני ה-SEC אתגרים משפטיים לא מבוטלים ובירורה צפוי לארוך זמן רב.
ה-SEC מגישה כתבי אישום נגד Market-Makers ובעלי תפקידים בהם בגין הונאה
זמן קצר לפני הגשת כתב האישום נגד DRW Cumberland הודיעה ה-SEC גם על הגשת כתבי אישום בגין הונאה נגד מייסדי שתי חברות שהנפיקו מטבעות קריפטוגרפים ושלוש חברות שעוסקות ב-Market Making, ביניהן Gotbit ו-CLS Global. בכתבי האישום, שהוגשו בתום חקירה שנערכה בשיתוף עם ה-FBI אשר כללה גם אישומים פליליים מקבילים והוצאת צווי מעצר לבעלי תפקידים בהן, נטען כי המייסדים שכרו Market-Makers כדי להעלות את ערך המטבעות באמצעות ביצוע עסקאות מלאכותיות בשווי מיליארדי דולרים שנועדו לייצר באופן מניפולטיבי נפח מסחר גבוה ובכך להעלות את הביקוש שלהם.
הגישה האכיפתית הנוקשה, שבה נוקטת ה-SEC כנגד שחקני שוק מרכזיים ובעלי תפקידים בהם מעידה על עליית מדרגה נוספת במאבקה כנגד נכסים דיגיטליים וככל שתזכה לגיבוי בית המשפט – צפויות להיות לה השלכות משמעותיות על המסחר.
ובישראל – שר האוצר קבע כי רשות שוק ההון, הביטוח והחיסכון תפקח על הנפקת מטבעות יציבים
בחודש דצמבר 2024, קרוב לשנתיים לאחר החלטת הממשלה על קידום אסדרת הפעילות בנכסים דיגיטליים, הודיע שר האוצר כי הרשות הרגולטורית שתופקד על הליך הרישוי, הפיקוח והאסדרה של מטבעות יציבים (Stablecoins) תהא רשות שוק ההון, הביטוח והחיסכון, בעוד שסמכות ההסדרה של מטבעות יציבים בעלי השפעה משמעותית על יציבות המערכת הפיננסית תופקד בידי בנק ישראל. בהחלטתו הסתמך שר האוצר על ניסיונה של רשות שוק ההון בפיקוח והסדרת נותני שירותים פיננסיים מכוח חוק הפיקוח על שירותים פיננסיים, אשר חל גם על נכסים דיגיטליים. כעת, על משרד האוצר לפרסם תזכיר חוק שיקבע את הדרישות למתן רישיון להנפקה והפצה של מטבעות יציבים.
פרסום זה מוגש כשירות כללי ללקוחות המשרד וידידיו ואינו תחליף לעצה משפטית פרטנית. איננו ממליצים לפעול על פי המידע המובא לעיל ללא קבלת עצה משפטית מגורמים מוסמכים, בהסתמך על העובדות והנסיבות הספציפיות של כל מקרה.
