נכתב על ידי עו״ד ורו״ח אופיר לוי, עוה״ד בועז פינברג ואליזבט קרישמרב חנן
רקע
סעיף 102 לפקודת מס הכנסה ("הפקודה") והתקנות מכוחו, מסדירים את אופן המיסוי והדיווח הקשורים להקצאה של מכשירי תגמול שונים (בהם אופציות) לעובדים ונושאי משרה בחברה. רוב החברות בישראל מקצות לעובדיהן אופציות במסגרת המסלול ההוני של סעיף 102, אשר מעניק לעובדים הטבת מס משמעותית בעת אירוע מכירה של מניות על ידי העובדים בעתיד, בין אם במסגרת חברה פרטית, שאז מלוא הרווח ממכירת המניות בידי העובד יכול שיהיה ממוסה בשיעור מס רווח הון, ובין אם במסגרת חברה ציבורית, שבמסגרתה יכול שהעובד יהיה ממוסה בשיעורי מס מעורבים של רווח הון והכנסת עבודה, בעלת שיעור המס הגבוה יותר ("המסלול ההוני").
זכאותו של עובד למשש אופציות שהוענקו לו תלויה, פעמים רבות, בתנאים שונים הקשורים לעבודתו ולתרומתו לחברה ("הבשלה"), כגון זמן העסקתו בחברה, על בסיס ביצועי החברה ועוד. לעתים, נקבעים אירועים אשר בקרותם, מואץ תהליך ההבשלה של האופציות ("האצה" או אקסלרציה").
רשות המסים מבהירה, מפעם לפעם, ובדרכים שונות (במסגרת חוזרים מקצועיים, טפסי מסלולים ירוקים ועוד) את עמדתה בסוגיות שונות הקשורות להענקת אופציות לעובדים, ובהן גם ביחס למנגנוני הבשלה והאצת הבשלה שונים, ומתי, לשיטתה, קיומם של מנגנוני הבשלה, או האצה מסוימים בנוגע לאופציות שהוקצו לעובד, מבטלים את הזכאות של העובד ליהנות מהמסלול ההוני.
העמדה החדש של רשות המסים
ביום 11 במרץ 2025 פרסמה רשות המסים נייר עמדה מקצועי מספר 1/2025 בנושא אופציות לעובדים, שכותרתו "מנגנון האצת תקופת ההבשלה בעת הנפק או הנפקה" ("נייר העמדה").
נייר העמדה בא להבהיר באופן ברור את עמדת רשות המסים בקשר לסוגים מסוימים של מנגנוני האצה, אשר עד לפרסום נייר העמדה, לא היו ברורים דיים, מתי החלת מנגנוני האצה מסוימים יהוו הפרה של תנאי המסלול ההוני, וכיצד יחושב המס באותם המקרים.
מנגנון אקסלרציה מסוג "Single Trigger"
מנגנון אקסלרציה זה קובע, כי לצד מנגנון ההבשלה הרגיל שחל על האופציות שהוענקו, במקרה של רישום מניות לראשונה של מניות החברה המקצה ("הנפקה"), או בעת עסקה למכירת כל או מרבית מניות החברה או נכסיה ("הנפק", או "אקזיט") תואץ הבשלתן של האופציות שטרם הבשילו, על מנת שגם חלק זה באופציות שהוקצו לעובד, ישתתפו בעסקת ההנפקה, או האקזיט.
על פי נייר העמדה, רשות המסים מסכימה, שבכפוף לכך שמנגנון האצה מסוג זה ייכלל מראש בתנאי האופציות המוענקות לעובד, לא תהווה הכללת מנגנון כזה משום הפרה של המסלול ההוני.
מנגנון אקסלרציה מסוג "Double Trigger"
מנגנון זה נקרא כך משום שעל מנת שהמנגנון יופעל, נדרשים שיתרחשו שתי פעולות. בדרך כלל אלה כוללות אירוע הנפקה, או אקזיט, ובנוסף החלטה של החברה הרוכשת על סיום העסקתו של העובד בעקבות הרכישה. במשך תקופה ארוכה רשות המסים הביעה את דעתה, שמאחר שמנגנון כזה כרוך גם בהפסקת עבודתו של אותו עובד, היא אינה מוכנה שמנגנון האצה מעין זה ייכלל באופציות תחת המסלול ההוני. לאור ביקורת רבה שנשמעה מצדם של חברות היי טק רבות ושל מייצגיהם, נראה שרשות המסים הייתה קשובה לביקורת, וכעת, בכפוף להתקיימות תנאים מסוימים המפורטים בנייר העמדה, לרבות שעל מנגנון ההאצה להיות כלול מראש כחלק מתנאי האופציות המוענקות לעובד, הרשות מסכימה, כי מנגנוני Double Trigger ייכללו באופציות תחת המסלול ההוני, אבל זאת תוך שהיא קובעת מנגנון שעלול לחייב חלק מהרווח ממכירת המניות על ידי העובד במס שולי.
המס בגין מכירת המניות במקרה כזה יחושב כדלקמן:
מיסוי תמורה שהתקבלה בכסף
ככל שבמועד קבלת התמורה במזומן בפועל בידי העובד, מחיר מניית החברה הרוכשת ("מחיר המניה") יהיה גבוה, או שווה למחיר המניה במועד ה-Closing, הרי שמכירת המניות תמוסה ב מס רווח הון.
ככל שבמועד קבלת התמורה במזומן בפועל בידי העובד, מחיר המניה יהיה נמוך מחיר המניה במועד ה-Closing, הרי שתמורה זו תפוצל, לצרכי מס, לשני רכיבים:
- חלק תמורה שימוסה כהכנסת עבודה (וינוכה בגינו מס במקור על ידי החברה, או הנאמן) – חלק התמורה כשהוא מוכפל ביחס המתקבל מחלוקת ההפרש שבין מחיר המניה במועד ה-Closing לבין מחיר המניה במועד קבלת התמורה בפועל, במחיר המניה במועד ה-Closing.
- חלק תמורה שימוסה במס רוח הון – יתרת התמורה (כלומר סך התמורה שקיבל העובד במכירת המניות בניכוי התמורה שתמוסה כהכנסת עבודה, לפי סעיף 1 לעיל).
מיסוי תמורה שהתקבלה בזכויות של החברה הרוכשת
ככל שהעובד קיבל מניות, אופציות, יחידות חסומות למניות החברה הרוכשת (RSU), או מניות חסומות של החברה הרוכשת (RS), המוקצות לו במסגרת הנפקה או אקזיט בגין אופציות לא בשלות שהיו לו בחברה הנמכרת, והקצאה זו כפופה לתנאי ההבשלה ולסיום יחסי עובד-מעביד, כפי שנקבע בהסכם הרכישה, הרי שהתמורה כולה תמוסה במס רווח הון.
פניה לרשות המסים
הרשות מאפשרת לפנות אל החטיבה המקצועית (מחלקת אופציות לעובדים) בכל שאלה או בעיה המתעוררת מיישום הוראות נייר העמדה. אנחנו נשמח לעמוד לרשותכם ככל שנדרשת פנייה שכזו.
פרסום זה מוגש כשירות כללי ללקוחות המשרד וידידיו ואינו תחליף לעצה משפטית פרטנית. איננו ממליצים לפעול על פי המידע המובא לעיל ללא קבלת עצה משפטית מגורמים מוסמכים, בהסתמך על העובדות והנסיבות הספציפיות של כל מקרה.
