ביום 18.8.2025 פרסמה רשות המסים טיוטת נייר עמדה מקצועי בנושא מיסוי דיבידנדים להם זכאים עובדים בגין מניות שהוקצו בהתאם לסעיף 102 לפקודת מס הכנסה ("הפקודה").
הרקע לפרסום טיוטת נייר העמדה – אי תחולת הטבות לפי חוק לעידוד השקעות הון
נראה, כי פרסום טיוטת נייר העמדה נעשה בעקבות פסק דין שניתן לאחרונה על ידי בית המשפט המחוזי בעניין קונדויט (ע"מ 12626-01-21), במסגרתו עלתה השאלה, האם דיבידנד המחולק לעובדים בחברה, הזכאית להטבות לפי החוק לעידוד השקעות הון ("חוק עידוד"), חייב במס בשיעור רגיל של 25%, בדומה למס רווח הון המוטל על מימוש אופציות ומניות על פי הוראות סעיף 102 לפקודת מס הכנסה ("הפקודה"), או זכאי לשיעור מס מוטב של 15%, בהתאם להוראות הרלבנטיות לחלוקת דיבידנד בידי חברה הזכאית להטבות חוק עידוד.
בקבלו את עמדת הנישומים, קבע בית המשפט הנכבד, בין היתר, את הדברים הבאים (בתמצית):
- לשון סעיף 102 לפקודה אינה קובעת הסדר ספציפי למיסוי דיבידנדים, ולכן יש להחיל את ההסדר הספציפי החל בחוק עידוד.
- סעיף 102 לפקודה והכללים שנקבעו על פיו, אינם דנים בשיעור המס שיחול על חלוקת דיבידנד לבעלי מניות אשר קיבלו את מניותיהם תחת הוראות סעיף 102 לפקודה. סעיף 102 לפקודה דן רק במימוש מניות, ואילו דיבידנד אינו נחשב ל"מימוש".
- סעיף 102 לפקודה והכללים שנקבעו על פיו, אינם כוללים החרגה המונעת את החלת ההוראות על פי חוק עידוד בנוגע לשיעור המס שיוטל על חלוקת דיבידנד מוטב.
- אין לאבחן בין עובדים לבעלי מניות אחרים בחברה בהקשר של חלוקת דיבידנדים. (בהקשר הזה נציין, כי לכאורה, עמדת רשות המסים, המתייחסת לעובדים באופן שונה מבעלי מניות רגילים, סותרת מניה וביה את עמדתה שלה ביחס להחלת מס יסף על הכנסות הוניות, כפי שפורסם בטיוטת נייר עמדה קודם של רשות המסים (ר' לעניין זה עדכון לקוחות שפורסם על ידינו ביום 10.07.2025, כאן >>).
- אין לקבל את עמדת רשות המסים, כאילו תנאי לקבלת מניות באופן מלא היא שהעובדים שילמו עבורן ככל בעל מניות אחר. במישור הקנייני, המניות המוחזקות בידי העובדים (בין שהתקבלו בידם כמניות, ובין אם התקבלו כתוצאה מהבשלת אופציות לקבלת מניות ומימושן למניות), הינן בבעלותם של העובדים לכל דבר ועניין.
רשות המסים עדכנה בטיוטת נייר העמדה, כי הגישה ערעור על פסק דין זה לבית המשפט העליון.
הטלת מס על דיבידנד בשיעור שולי על בעלי מניות 102 במקרים מיוחדים
עוד במסגרת טיוטת נייר העמדה, מבהירה רשות המסים שככלל, בהקצאת מניות של חברה פרטית באמצעות נאמן (לפי סעיף 102(ב)(2) לפקודה), או בהקצאת מניות של חברה ציבורית באמצעות נאמן (לפי סעיף 102(ב)(3) לפקודה), תחול חובת ניכוי מס במקור, בשיעור של 25% במקרה של חלוקת דיבידנד.
נייר העמדה, מדגיש, כי אין הבדל בין חלוקת דיבידנד כאשר המניות הוקצו לעובדים כמניות, או הוקצו כאופציות שמומשו למניות.
עוד מודגש בנייר העמדה, שבעת ניכוי מס במקור, ינכה הנאמן גם את מס היסף (ושוב, ראו בעניין זה עמדת רשות המסים, המטיל מס יסף בשיעור כולל של 5% בגין מכירת מניות 102, למרות שאלה התקבלו כשכר עבודה).
עם זאת, טיוטת נייר העמדה מבהירה לגבי מקרים מיוחדים, שבהם שיעור המס שיוטל על חלוקת הדיבידנד יהיה במס שולי, ולא בשיעור של 25%, כדלקמן:
- חלוקה לא פרופורציונלית של דיבידנד (כלומר, שלא באופן יחסי בין בעלי המניות הרגילות לפי חלקם בהון).
- הדיבידנד חולק לפני תום תקופת החסימה של שנתיים, הקבועה בסעיף 102 לפקודה. (בהקשר הזה, יש לטעמנו לתהות מדוע דיבידנד שחולק לפני תקופת החסימה אינו דומה לדיבידנד שחולק לאחריה. כאמור בפסק הדין דלעיל, , ברמה הקניינית, המניות שייכות לעובד, גם אם תקופת החסימה טרם חלפה, ואין בסעיף 102 לפקודה, או בכללים שנקבעו על פיו, כדי לקבוע כל קביעה אחרת בהקשר זה).
- תשלום כספי לעובד על אובדן ערך המניה במקרה של מי שמחזיק אופציות (תשלום שווה דיבידנד). יצוין, כי רשות המסים כן מסכימה לשנות את תנאי האופציה/מאפשרת הקצאות נוספות על מנת לפצות בעלי אופציות עובדי החברה, אשר לא קיבלו דיבידנדים אשר חולקו לבעלי המניות.
- חלוקת דיבידנד במסלול הפירותי, או במסלול ללא נאמן (לפי סעיף 102(ב)(1) ו- 102(ג)(2) לפקודה); גם כאן, לדעתנו עמדת רשות המסים אינה נתמכת כלל בלשון החוק. לטעמנו, מי שנהיה בעל מניות כתוצאה מהקצאה שנעשתה במסגרת סעיף 102 לפקודה, שלא במסגרת המסלול ההוני, זכאי לשלם מס דיבידנד ככל בעל מניות אחר, ואין בעינינו מקום לאבחן בין עובדים לבעלי מניות אחרים.
למחלקת המסים במשרדנו ניסיון רב ביעוץ לגבי אופציות לעובדים ותגמול בכירים ונשמח לעמוד לרשותכם בכל שאלה או הבהרה בעניין.
הכתוב לעיל הוא תמצית למטרות אינפורמטיביות בלבד ואינו מהווה ייעוץ משפטי שניתן להסתמך עליו ללא ייעוץ משלים נוסף.
